其次《國家稅務(wù)總局關(guān)于印發(fā)〈中華人民共和國政府和新加坡共和國政府關(guān)于對所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的協(xié)定〉文本并請做好執(zhí)行準(zhǔn)備的通知》(國稅函[2007]790號)第十二條規(guī)定:本條“特許權(quán)使用費(fèi)”一語是指使用或有權(quán)使用文學(xué)、藝術(shù)或科學(xué)著作,包括電影影片、無線電或電視廣播使用的膠片、磁帶的版權(quán),任何計算機(jī)軟件,專利、商標(biāo)、設(shè)計或模型、圖紙、秘密配方或秘密程序所支付的作為報酬的各種款項;也包括使用或有權(quán)使用工業(yè)、商業(yè)、科學(xué)設(shè)備或有關(guān)工業(yè)、商業(yè)、科學(xué)經(jīng)驗的情報所支付的作為報酬的各種款項。由于國家稅務(wù)總局以國稅發(fā)[2010]75號文件下發(fā)的中新協(xié)定及議定書條文解釋中規(guī)定:中新協(xié)定條文解釋與此前下發(fā)的有關(guān)稅收協(xié)定解釋與執(zhí)行文件不同的,以中新協(xié)定條文解釋為準(zhǔn)。因此上述特許權(quán)使用費(fèi)定義應(yīng)當(dāng)具備權(quán)威性,但在上述定義中明顯不包括土地使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓費(fèi)用(即土地出租)。
第三,不動產(chǎn)一般定義為不能移動或者如果移動就會改變性質(zhì)、損害其價值的有形財產(chǎn)。包括建筑物和依自然性質(zhì)或法律規(guī)定不可移動的土地、土地定著物、與土地尚未脫離的土地生成物、因自然或者人力添附于土地并且不能分離的其他物??梢娡恋貧w屬于不動產(chǎn),而根據(jù)國稅函[2007]790號文件第六條一款規(guī)定:締約國一方居民從位于締約國另一方的不動產(chǎn)取得的所得(包括農(nóng)業(yè)或林業(yè)所得),可以在該締約國另一方征稅。隨后國稅發(fā)[2010]75號號第六條三款對上述不動產(chǎn)所得解釋為:是指在不動產(chǎn)所有權(quán)不轉(zhuǎn)移的情況下,使用不動產(chǎn)所獲得的收益,包括直接使用、出租或者以任何其他形式使用該不動產(chǎn)取得的所得??梢娡恋刈赓U所得并非我國簽訂的雙邊避免重復(fù)征稅及防止偷漏稅協(xié)定中的特許權(quán)使用費(fèi)所得,而系不動產(chǎn)所得。
第四、根據(jù)《企業(yè)所得稅法》相關(guān)規(guī)定:非居民企業(yè)取得特許權(quán)使用費(fèi)所得,以收入全額為應(yīng)納稅所得額,實行源泉扣繳,以支付人為扣繳義務(wù)人,稅款由扣繳義務(wù)人在每次支付或者到期應(yīng)支付時,從支付或者到期應(yīng)支付的款項中扣繳。
假如將土地租賃界定為特許權(quán)使用費(fèi),非居民企業(yè)出租境外土地給中國居民企業(yè),由于境外土地被國外視為有形資產(chǎn),將由外國政府獨(dú)占征稅權(quán),而非居民企業(yè)出租境內(nèi)土地給中國居民企業(yè),由于管理因素勢必構(gòu)成在中國境內(nèi)的常設(shè)機(jī)構(gòu)(或機(jī)構(gòu)場所),將適用雙邊協(xié)定中的營業(yè)利潤條款,總之均不涉及扣繳預(yù)提所得稅的概念。
結(jié)合上述分析,如果將土地租賃界定為特許權(quán)使用費(fèi),將與我國簽訂的雙邊協(xié)定相違背,而且也造成個稅法與企稅法的不一致,另外由于我國土地制度的特殊性,將土地所有權(quán)收歸國家及集體所有,單位與個人只具有使用權(quán)這一特征與國際慣例并不吻合,國際上普遍將土地租賃視為有形資產(chǎn)租賃。
因此將土地租賃視為財產(chǎn)租賃,從企業(yè)所得稅層面或個人所得稅層面都好些。
相關(guān)知識——
特許權(quán)使用費(fèi)所得,是指個人提供專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)、著作權(quán)、非專利技術(shù)以及其他特許權(quán)的使用權(quán)取得的所得;提供著作權(quán)的使用權(quán)取得的所得,不包括稿酬所得。
財產(chǎn)租賃所得,是指個人出租建筑物、土地使用權(quán)、機(jī)器設(shè)備、車船以及其他財產(chǎn)取得的所得。
財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得,是指個人轉(zhuǎn)讓有價證券、股權(quán)、建筑物、土地使用權(quán)、機(jī)器設(shè)備、車船以及其他財產(chǎn)取得的所得。
特許權(quán)使用費(fèi)所得、財產(chǎn)租賃所得和財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得適用比例稅率,稅率為百分之二十。
財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得,以轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的收入額減除財產(chǎn)原值和合理費(fèi)用后的余額,為應(yīng)納稅所得額。