總局2018年9號公告對于股息、利息、特許權使用費享受稅收協(xié)定中的“受益所有人”判定提出了新的要求,從而廢止了《國家稅務總局關于如何理解和認定稅收協(xié)定中“受益所有人”的通知》(國稅函〔2009〕601號)、《國家稅務總局關于認定稅收協(xié)定中“受益所有人”的公告》(國家稅務總局公告2012年第30號)。但是,對于在“稅基侵蝕與利潤轉(zhuǎn)移”(BEPS)第六項行動計劃(防止稅收協(xié)定待遇的不當授予)中談到的,關于集合投資工具(CollectiveinvestmentVehicles,CIVs)從中國內(nèi)地居民企業(yè)取得股息、利息(基本不涉及特許權問題)應該如何享受協(xié)定待遇則沒有涉及。
目前,對于集合投資工具(CollectiveinvestmentVehicles,CIVs)“受益所有人”協(xié)定待遇的享受問題應該要參考如下兩個文件:
1、《國家稅務總局關于委托投資情況下認定受益所有人問題的公告》(國家稅務總局公告2014年第24號);
2、《國家稅務總局關于稅收協(xié)定執(zhí)行若干問題的公告》(國家稅務總局公告2018年第11號)
但是,如果單獨看總局2014年24號公告,他是基于《國家稅務總局關于印發(fā)〈非居民享受稅收協(xié)定待遇管理辦法(試行)〉的通知》(國稅發(fā)〔2009〕124號)、《國家稅務總局關于如何理解和認定稅收協(xié)定中“受益所有人”的通知》(國稅函〔2009〕601號)和《國家稅務總局關于認定稅收協(xié)定中“受益所有人”的公告》(國家稅務總局公告2012年第30號)的有關規(guī)定的補充規(guī)定,601和30號文已經(jīng)被9號公告廢止,124號文也已經(jīng)被總局2015年60號公告廢止。所以,24號公告目前實際處于一個比較尷尬的境地,估計考慮到金融工具的復雜性,后期總局還是要針對集合投資工具(CollectiveinvestmentVehicles,CIVs)“受益所有人”問題參考BEPS第六項行動計劃的建議,出臺更具操作性的文件。實際上,國家稅務總局公告2018年第11號就解決了一部分問題。
目前,我們可以分別看一下24號公告和11號公告的管轄范圍:
24號公告
24號公告規(guī)范的是這一類集合投資工具(CollectiveinvestmentVehicles,CIVs):本公告所稱“委托投資”是指非居民將自有資金直接委托給境外專業(yè)機構用于對居民企業(yè)的股權、債權投資,其中的“境外專業(yè)機構”指經(jīng)其所在地國家或地區(qū)政府許可從事證券經(jīng)紀、資產(chǎn)管理、資金以及證券托管等業(yè)務的金融機構。在委托投資期間,境外專業(yè)機構將受托資金獨立于其自有資金進行專項管理。境外專業(yè)機構根據(jù)相應的委托或代理協(xié)議收取服務費或傭金。受托資金的投資收益和風險應由該非居民取得和承擔。
這一類投資工具就是我們最近討論非常多的資管計劃、信托計劃、理財產(chǎn)品、契約型私募基金、養(yǎng)老保險計劃。
11號公告
而11號公告規(guī)范的則是另一類集合投資工具(CollectiveinvestmentVehicles,CIVs):依照外國(地區(qū))法律成立的合伙企業(yè),其實際管理機構不在中國境內(nèi),但在中國境內(nèi)設立機構、場所的,或者在中國境內(nèi)未設立機構、場所,但有來源于中國境內(nèi)所得的,是中國企業(yè)所得稅的非居民企業(yè)納稅人。除稅收協(xié)定另有規(guī)定的以外,只有當該合伙企業(yè)是締約對方居民的情況下,其在中國負有納稅義務的所得才能享受協(xié)定待遇。該合伙企業(yè)根據(jù)《非居民納稅人享受稅收協(xié)定待遇管理辦法》(國家稅務總局公告2015年第60號)第七條報送的由締約對方稅務主管當局開具的稅收居民身份證明,應能證明其根據(jù)締約對方國內(nèi)法,因住所、居所、成立地、管理機構所在地或其他類似標準,在締約對方負有納稅義務。稅收協(xié)定另有規(guī)定的情況是指,稅收協(xié)定規(guī)定,當根據(jù)締約對方國內(nèi)法,合伙企業(yè)取得的所得被視為合伙人取得的所得,則締約對方居民合伙人應就其從合伙企業(yè)取得所得中分得的相應份額享受協(xié)定待遇。
合伙型基金在申請享受稅收協(xié)定時,就不能按照24號公告,需要參考總局2018年11號公告的最新規(guī)定來申請享受協(xié)定待遇。
對于公司型基金而言,我們認為,則應該根據(jù)總局2018年9號公告來判定“受益所有人”。
正如“稅基侵蝕與利潤轉(zhuǎn)移”(BEPS)第六項行動計劃(防止稅收協(xié)定待遇的不當授予)所說的,探討集合投資工具(CollectiveinvestmentVehicles,CIVs)協(xié)定待遇享受問題時,通常要考慮如下一些問題:
1、這些集合投資工具(CollectiveinvestmentVehicles,CIVs)的權益份額是否可以公開上市交易(即使這些權益份額被廣泛持有但不能公開上市)。即公開上市和非公開上市要分開考慮;
2、這些集合投資工具(CollectiveinvestmentVehicles,CIVs)的權益份額是被其本國居民持有還是第三國居民持有;
3、這些集合投資工具(CollectiveinvestmentVehicles,CIVs)是用來做消極投資活動而非積極經(jīng)營活動等。
因此,在QFII(資管計劃),境外合伙型投資基金、公司型基金申請享受協(xié)定待遇時,我們可能還是要分別參考24號公告、9號公告和11號公告進行綜合判定。