鑒于中國已經(jīng)將合伙企業(yè)界定為稅收虛體,因此,如果法國將合伙企業(yè)界定為稅收實體,則根據(jù)總局2018年11號公告的規(guī)定,只要該法國合伙企業(yè)能夠取得法國稅收居民身份證明并符合協(xié)定其他條件,就可以享受中法協(xié)定待遇。
但是,如果法國也將合伙企業(yè)界定為稅收虛體,鑒于中法協(xié)定中有針對合伙的安排,則按照總局2018年11號公告的規(guī)定:稅收協(xié)定另有規(guī)定的情況是指,稅收協(xié)定規(guī)定,當根據(jù)締約對方國內(nèi)法,合伙企業(yè)取得的所得被視為合伙人取得的所得,則締約對方居民合伙人應(yīng)就其從合伙企業(yè)取得所得中分得的相應(yīng)份額享受協(xié)定待遇。也就是說,在法國將合伙企業(yè)界定為稅收虛體的情況下,法國個人(取得法國稅收居民身份證明且符合條件的前提下)可以就其從合伙企業(yè)分得的相應(yīng)份額部分享受中法協(xié)定待遇。但是,請注意,即使法國將合伙界定為稅收虛體,法國合伙企業(yè)的美國合伙人也不能享受任何中法、中美協(xié)定待遇安排。
這里,我們就看到了2018年11號公告“稅收協(xié)定另有規(guī)定”的情況是指,稅收協(xié)定規(guī)定,當根據(jù)締約對方國內(nèi)法,合伙企業(yè)取得的所得被視為合伙人取得的所得,則締約對方居民合伙人應(yīng)就其從合伙企業(yè)取得所得中分得的相應(yīng)份額享受協(xié)定待遇”是對中法協(xié)定中“合伙”安排的重要補充。因為,根據(jù)中法協(xié)定安排第三、四款規(guī)定:
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1.如果是通過在締約國一方設(shè)立的合伙企業(yè)、團體或其他類似實體從該締約國一方取得;并且
2.在締約國另一方的稅收法律中被視為該合伙企業(yè)、團體或其他類似實體的受益人、合伙人、成員或參與者的所得;以及
3.在該締約國一方的稅收法律中被視為該合伙企業(yè)、團體或其他類似實體的所得;
可以被不受限制地按照該締約國一方的稅收法律征稅;
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1.如果是通過在締約國一方設(shè)立的合伙企業(yè)、團體或其他類似實體從該締約國一方取得;并且
2.在締約國另一方的稅收法律中被視為該合伙企業(yè)、團體或其他類似實體的所得;
沒有資格享受本協(xié)定的待遇;
按照中法協(xié)定的這兩條規(guī)定,結(jié)合馮立增(2014)的解釋:合伙企業(yè)從其成立地國家本身取得所得,只要有一方(不論中國還是法國)將合伙企業(yè)視為納稅實體,就不能享受協(xié)定待遇,或者來源國的征稅權(quán)不受協(xié)定限制。
但是,我們看到了總局18年11號公告的第五條第二款的規(guī)定,似乎明確了一些內(nèi)容,同時也單方面放寬了一些內(nèi)容:
1、明確的在締約國一方合伙企業(yè)從締約國一方取得所得,且雙方都將合伙企業(yè)界定為稅收虛體的情況下,協(xié)定待遇享受規(guī)則如何界定,中法協(xié)定沒有規(guī)定。但11號公告明確了,此時,當根據(jù)締約對方國內(nèi)法,合伙企業(yè)取得的所得被視為合伙人取得的所得,則締約對方居民合伙人應(yīng)就其從合伙企業(yè)取得所得中分得的相應(yīng)份額享受協(xié)定待遇;
2、按照中法協(xié)定的規(guī)定,合伙企業(yè)從其成立地國家本身取得所得,只要有一方(不論中國還是法國)將合伙企業(yè)視為納稅實體,就不能享受協(xié)定待遇,或者來源國的征稅權(quán)不受協(xié)定限制。但是,對照總局18年11號公告第五條第二款規(guī)定:除稅收協(xié)定另有規(guī)定的以外,只有當該合伙企業(yè)是締約對方居民的情況下,其在中國負有納稅義務(wù)的所得才能享受協(xié)定待遇。也就是說,如果法國將合伙企業(yè)界定為稅收實體(中國已經(jīng)將合伙界定為稅收虛體),按照中法協(xié)定安排就不能享受協(xié)定待遇。但是,總局18年11號公告規(guī)定了,如果該合伙企業(yè)能取得法國稅收居民身份證明,能證明其根據(jù)締約對方國內(nèi)法,因住所、居所、成立地、管理機構(gòu)所在地或其他類似標準,在締約對方負有納稅義務(wù),可以享受協(xié)定待遇,這個應(yīng)該是一個單方面放寬,個人認為也是算是中國針對合伙協(xié)定待遇享受規(guī)則做出的一個重要探索,可以為后期OECD規(guī)則完善提供借鑒經(jīng)驗。
最后,我們要注意的是,2018年11號公告并非涉及合伙協(xié)定待遇的所有問題,其只涉及締約國一方合伙企業(yè)從締約國一方取得所得(第五條第一款、第二款部分),以及締約國一方合伙企業(yè)從締約國另一方取得所得(第二款部分)。而且11號公告的規(guī)定都是基于中國已經(jīng)將合伙企業(yè)界定為稅收虛體的前提下進行了的。如果以后中國規(guī)定特定的合伙企業(yè)按稅收實體納稅,則部分規(guī)則就需要修改。
對于在第三方國家成立的合伙企業(yè)從締約國一方取得所得,這個2018年11號公告沒有規(guī)定,但中法協(xié)定中有具體規(guī)則,這個需要針對具體的協(xié)定條款進行判定了。
最后一個重要的問題,就是11號公告的原則和國內(nèi)所得稅法的銜接問題。因為按照11號公告的原則,我們中國將合伙企業(yè)視為稅收虛體,且在滿足一定條件下允許外國合伙人享受協(xié)定待遇,實際是對于合伙企業(yè)既對所得給予穿透,也對所得的性質(zhì)也給予穿透(這樣才存在分類享受協(xié)定待遇問題)。但是,目前國內(nèi)所得稅法對于合伙企業(yè)先分后稅種,所得性質(zhì)能否穿透還不明確,國內(nèi)法應(yīng)該還是持否定態(tài)度。當然,我們也期待國內(nèi)法能否盡快出臺合伙企業(yè)所得稅的納稅細則考慮這些問題。目前的合伙企業(yè)稅收規(guī)則已經(jīng)嚴重跟不上投資基金的發(fā)展實踐了。