《企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》第七條第二款規(guī)定,提供勞務(wù)所得,按照勞務(wù)發(fā)生地確定來源于中國境內(nèi)、境外的所得。
依據(jù)上述規(guī)定,對美國公司而言,在境外通過電話、電郵方式為境內(nèi)企業(yè)提供咨詢服務(wù)為在境外提供勞務(wù)。其取得的咨詢所得為來源于境外的所得,該所得不屬于來源于境內(nèi)的所得,不需要繳納企業(yè)所得稅。
對香港公司而言,香港公司為境內(nèi)企業(yè)提供咨詢服務(wù),屬于在境內(nèi)提供勞務(wù),取得的咨詢所得屬于來源于境內(nèi)的所得。香港公司在中國境內(nèi)未設(shè)立機(jī)構(gòu)、場所的,或者雖設(shè)立機(jī)構(gòu)、場所但取得的所得與其所設(shè)機(jī)構(gòu)、場所沒有實(shí)際聯(lián)系的,應(yīng)當(dāng)就其來源于中國境內(nèi)的所得繳納企業(yè)所得稅。
《內(nèi)地和香港特別行政區(qū)關(guān)于對所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的安排》第五條關(guān)于常設(shè)機(jī)構(gòu)規(guī)定中的第三條第二項(xiàng)規(guī)定,一方企業(yè)直接或者通過雇員或者雇用的其它人員,在另一方為同一個項(xiàng)目或者相關(guān)聯(lián)的項(xiàng)目提供的勞務(wù),包括咨詢勞務(wù),僅以在任何十二個月中連續(xù)或累計(jì)超過六個月的為限。同時,《內(nèi)地和香港特別行政區(qū)關(guān)于對所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的安排第二議定書》第三條規(guī)定,取消《安排》第五條第三款(二)項(xiàng)中“六個月”的規(guī)定,用“一百八十三天”代替。
《國家稅務(wù)總局關(guān)于外國企業(yè)在中國境內(nèi)提供勞務(wù)活動常設(shè)機(jī)構(gòu)判定及利潤歸屬問題的批復(fù)》(國稅函[2006]694號)第一條規(guī)定,稅收協(xié)定常設(shè)機(jī)構(gòu)條款“締約國一方企業(yè)通過雇員或其他人員,在締約國另一方為同一項(xiàng)目或相關(guān)聯(lián)的項(xiàng)目提供勞務(wù),包括咨詢勞務(wù),僅以在任何十二個月中連續(xù)或累計(jì)超過六個月的為限”的規(guī)定,具體執(zhí)行中是指,外國企業(yè)在中國境內(nèi)未設(shè)立機(jī)構(gòu)場所,僅派其雇員到中國境內(nèi)為有關(guān)項(xiàng)目提供勞務(wù),包括咨詢勞務(wù),當(dāng)這些雇員在中國境內(nèi)實(shí)際工作時間在任何十二個月中連續(xù)或累計(jì)超過六個月時,則可判定該外國企業(yè)在中國境內(nèi)構(gòu)成常設(shè)機(jī)構(gòu)。
根據(jù)上述規(guī)定,若香港公司派雇員為境內(nèi)企業(yè)提供咨詢服務(wù),雇員在境內(nèi)實(shí)際工作時間在任何十二個月中連續(xù)或累計(jì)超過一百八十三天,香港公司可判定為在境內(nèi)設(shè)立常設(shè)機(jī)構(gòu),香港公司取得咨詢所得應(yīng)繳納企業(yè)所得稅。若雇員在境內(nèi)實(shí)際工作時間在任何十二個月中連續(xù)或累計(jì)不超過一百八十三天,香港公司判定為在境內(nèi)沒設(shè)常設(shè)機(jī)構(gòu),香港公司不需繳納企業(yè)所得稅。
《國家稅務(wù)總局關(guān)于印發(fā)〈非居民企業(yè)所得稅核定征收管理辦法〉的通知》(國稅發(fā)[2010]19號)第四條第(一)款規(guī)定,按收入總額核定應(yīng)納稅所得額:適用于能夠正確核算收入或通過合理方法推定收入總額,但不能正確核算成本費(fèi)用的非居民企業(yè)。計(jì)算公式如下:應(yīng)納稅所得額=收入總額×經(jīng)稅務(wù)機(jī)關(guān)核定的利潤率
第五條第一款從事承包工程作業(yè)、設(shè)計(jì)和咨詢勞務(wù)的,利潤率為15%-30%;
香港公司應(yīng)納所得稅=咨詢收入×利潤率(15%~30%)×25%
具體的咨詢勞務(wù)利潤率請向當(dāng)?shù)刂鞴芏悇?wù)機(jī)關(guān)確定。
境內(nèi)企業(yè)應(yīng)根據(jù)《企業(yè)所得稅法》第三十八條規(guī)定,對非居民企業(yè)在中國境內(nèi)取得工程作業(yè)和勞務(wù)所得應(yīng)繳納的所得稅,稅務(wù)機(jī)關(guān)可以指定工程價(jià)款或者勞務(wù)費(fèi)的支付人為扣繳義務(wù)人。同時,根據(jù)《非居民承包工程作業(yè)和提供勞務(wù)服務(wù)稅收管理暫行辦法》(國家稅務(wù)總局令第19號)的規(guī)定,代扣代繳香港公司的企業(yè)所得稅。