事實(shí)上，天津、北京、山東、上海等地已相繼傳出PE溢價(jià)投資企業(yè)原股東被征稅的案例，越來越多股權(quán)投資基金開始悄然摸索避稅通道。
賬面浮盈稅“被征收”
“有些PE擔(dān)心重復(fù)征稅，相當(dāng)于企業(yè)股東在PE溢價(jià)入股期間及此后股權(quán)套現(xiàn)時(shí)，都要被征收所得稅。”
關(guān)于PE溢價(jià)入股導(dǎo)致被投資企業(yè)原股東被征收賬面浮盈稅，“此前沒有相關(guān)的稅收規(guī)定”。一位長期關(guān)注PE的北京律所合伙人表示，但春節(jié)前后，他已接觸到數(shù)起相關(guān)案例。
“起初認(rèn)為，這是地方稅務(wù)部門針對(duì)PE溢價(jià)入股所發(fā)生企業(yè)原股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓的行為，要求原股東按照股權(quán)賬面升值部分征收相關(guān)所得稅。但最近也發(fā)現(xiàn)個(gè)別案例，是由于PE入股導(dǎo)致企業(yè)估值溢價(jià)幅度較大，被納入征稅范疇。”
在他看來，稅務(wù)部門征收賬面浮盈稅的依據(jù)，或是來自2010年國家稅務(wù)總局發(fā)布的《貫徹落實(shí)企業(yè)所得稅法若干稅收問題的通知》，其中明確企業(yè)在股權(quán)轉(zhuǎn)讓期間的收入需要繳納所得稅。且企業(yè)在計(jì)算股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得時(shí)，不得扣除被投資企業(yè)未分配利潤等股東留存收益中按該項(xiàng)股權(quán)所可能分配的金額。
只是，如何清晰界定股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為，上述《通知》沒有給出明確界限。
“這導(dǎo)致部分PE基金認(rèn)為，向被投資企業(yè)股東征收所得稅，存在爭議。”他分析，PE溢價(jià)購買的企業(yè)股權(quán)，主要來自兩方面，一是企業(yè)原股東轉(zhuǎn)售股權(quán)，應(yīng)被視為股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為而征受相應(yīng)賬面浮盈稅，二是通過被投資企業(yè)增資擴(kuò)股形式獲得股權(quán)，由于企業(yè)原股東并未轉(zhuǎn)售所持企業(yè)股權(quán)，是否也要征收賬面浮盈稅，有待商榷。
記者了解到，目前部分地方稅務(wù)部門判定是否征收賬面浮盈稅的另一項(xiàng)參考依據(jù)，主要是觀察企業(yè)原股東在PE溢價(jià)入股時(shí)，所持有的企業(yè)股權(quán)賬面浮盈是否大幅提高，“畢竟這里可能存在利益輸送等問題，且由于PE投資企業(yè)股權(quán)的交易結(jié)構(gòu)相對(duì)復(fù)雜，納稅籌劃時(shí)也往往把繳稅時(shí)間挪后到投資項(xiàng)目股權(quán)套現(xiàn)時(shí)，因此稅務(wù)部門擔(dān)心部分企業(yè)原股東已獲取高額股權(quán)收益但延后繳稅時(shí)間，不排除其間利用其他方式少繳稅”。他分析說。
不過，盡管天津、北京、山東、上海等地稅務(wù)部門相繼傳出由于PE溢價(jià)入股而導(dǎo)致企業(yè)原股東被征稅的案例，但多位PE基金管理人士向記者透露，目前他們尚未遭遇相關(guān)征稅案例。
“稅務(wù)部門的征稅重點(diǎn)，可能會(huì)先放在估值溢價(jià)幅度較高的PE投資企業(yè)，但具體如何確定繳稅款及繳稅方式，可能要根據(jù)每個(gè)PE投資的交易結(jié)構(gòu)安排而確定。”一位PE基金合伙人透露。
不過，上述稅收新規(guī)早已引起PE基金及被投資企業(yè)原股東的關(guān)注。
“稅務(wù)部門查稅時(shí)，可能遇到被投資企業(yè)無錢繳稅的情況。”上述律所合伙人透露，如PE通過企業(yè)增資擴(kuò)股方式投資，且原股東沒有轉(zhuǎn)售股份，他們就沒有股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入，“有些PE基金還擔(dān)心存在重復(fù)征稅問題，相當(dāng)于被投資企業(yè)原股東在PE溢價(jià)入股期間先繳一筆所得稅，然后在股權(quán)套現(xiàn)時(shí)還要再被征收一筆所得稅”。
此前，這位律師合伙人為一家PE基金以存在重復(fù)征稅為由，向當(dāng)?shù)囟悇?wù)部門提出行政復(fù)議，目前仍處于溝通協(xié)商階段。
灰色避稅地帶
企業(yè)因PE入股而向當(dāng)?shù)毓ど滩块T做增資擴(kuò)股登記時(shí)，后者沒有要求出示相關(guān)繳稅證明。
“這是PE投資出現(xiàn)的稅收新問題。”陳偉透露，“PE基金都希望能出現(xiàn)一個(gè)相關(guān)典型案例，以此借鑒找出避稅操作路徑。”
記者了解到，通常PE基金對(duì)某家企業(yè)的股權(quán)投資款，不會(huì)全部計(jì)入被投資企業(yè)注冊資本，部分款項(xiàng)除計(jì)入企業(yè)資本公積，或以股東借款形式出現(xiàn)。
然而，要通過被投資企業(yè)資本公積達(dá)到避稅目的，操作難度相當(dāng)高。在前述律所合伙人看來，只要資本公積轉(zhuǎn)化為股權(quán)，企業(yè)原股東所持有的股權(quán)總數(shù)相應(yīng)增加，容易被稅務(wù)部門視為原股東已從PE溢價(jià)投資獲得“股本增加帶來的投資收益”，必然面臨繳稅問題。
“這一問題在企業(yè)遞交IPO期間尤其突出，要么由企業(yè)原股東出錢繳付，要么由大股東代繳。”他強(qiáng)調(diào)說，現(xiàn)在個(gè)別PE基金溢價(jià)投資某企業(yè)股權(quán)時(shí)，只能從股東借款部分“精打細(xì)算”，通常做法是先將部分PE投資款項(xiàng)以股東貸款形式投向企業(yè)，再和企業(yè)大股東與管理方約定債轉(zhuǎn)股條款，如事先約定按照一定溢價(jià)將股東借款轉(zhuǎn)換成企業(yè)股權(quán)，債轉(zhuǎn)股執(zhí)行時(shí)間則被設(shè)定在被投資企業(yè)提交IPO申請(qǐng)書前夕。
“如此做法，即使PE以高溢價(jià)入股，當(dāng)?shù)囟悇?wù)部門也很難向被投資企業(yè)原股東征收賬面浮盈稅款，因?yàn)樵蓶|還沒有從PE溢價(jià)入股獲利。”他分析說，但這種做法本質(zhì)是拖延戰(zhàn)術(shù)，因?yàn)橛行㏄E基金認(rèn)為上述稅收規(guī)定沒有先例，且具體操作細(xì)則還需立法，不排除存在征稅門檻調(diào)低，甚至免除稅收的可能。
“其實(shí)絕大多數(shù)PE基金還是在按部就班地完成投資企業(yè)股權(quán)的工商登記業(yè)務(wù)，目前還沒看到上述稅收新規(guī)給被投資企業(yè)增資擴(kuò)股（因PE入股）帶來障礙。”陳偉表示，其中奧秘是企業(yè)因PE入股而向當(dāng)?shù)毓ど滩块T做增資擴(kuò)股登記時(shí)，后者沒有要求企業(yè)及其原股東同時(shí)遞交相關(guān)繳稅證明。
不過，稅務(wù)部門似乎也有自己的殺手锏。
“企業(yè)遞交IPO申請(qǐng)書前，必須得到當(dāng)?shù)囟悇?wù)部門的完稅證明，如果稅務(wù)部門將PE溢價(jià)入股導(dǎo)致被投資企業(yè)原股東被征收賬面浮盈稅，納入納稅無違規(guī)的審核環(huán)節(jié)，企業(yè)原股東與PE基金可能不得不繳納相關(guān)稅收，以獲得IPO通行證。”上述律所合伙人分析說，到時(shí)多數(shù)PE基金為了協(xié)助企業(yè)原股東繳稅，或采取原股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式（而不是對(duì)企業(yè)增資擴(kuò)股）進(jìn)行投資，以讓原股東擁有足夠資金用于繳稅。
“但多數(shù)PE基金現(xiàn)在選擇觀望。”陳偉透露，不排除個(gè)別PE基金先以平價(jià)入股被投資企業(yè)，再與該企業(yè)原股東暗中敲定溢價(jià)回購股份等利益補(bǔ)償手法，以避免后者被征收賬面浮盈稅。
