|
|
|
|
| 國(guó)稅函[2009]601號(hào) 如何理解和認(rèn)定稅收協(xié)定中“受益所有人” |
| 發(fā)布時(shí)間：2011/11/21 來源： 閱讀次數(shù)：589 |
| |
| 國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于如何理解和認(rèn)定稅收協(xié)定中“受益所有人”的通知 國(guó)稅函[2009]601號(hào) 2009-10-27 各省、自治區(qū)、直轄市和計(jì)劃單列市國(guó)家稅務(wù)局、地方稅務(wù)局，揚(yáng)州稅務(wù)進(jìn)修學(xué)院： 根據(jù)中華人民共和國(guó)政府對(duì)外簽署的避免雙重征稅協(xié)定（含內(nèi)地與香港、澳門簽署的稅收安排，以下統(tǒng)稱稅收協(xié)定）的有關(guān)規(guī)定，現(xiàn)就締約對(duì)方居民申請(qǐng)享受股息、利息和特許權(quán)使用費(fèi)等條款規(guī)定的稅收協(xié)定待遇時(shí)，如何認(rèn)定申請(qǐng)人的“受益所有人”身份的問題通知如下： 一、“受益所有人”是指對(duì)所得或所得據(jù)以產(chǎn)生的權(quán)利或財(cái)產(chǎn)具有所有權(quán)和支配權(quán)的人。“受益所有人”一般從事實(shí)質(zhì)性的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，可以是個(gè)人、公司或其他任何團(tuán)體。代理人、導(dǎo)管公司等不屬于“受益所有人”?！ ?dǎo)管公司是指通常以逃避或減少稅收、轉(zhuǎn)移或累積利潤(rùn)等為目的而設(shè)立的公司。這類公司僅在所在國(guó)登記注冊(cè)，以滿足法律所要求的組織形式，而不從事制造、經(jīng)銷、管理等實(shí)質(zhì)性經(jīng)營(yíng)活動(dòng)?！ 《⒃谂卸?ldquo;受益所有人”身份時(shí)，不能僅從技術(shù)層面或國(guó)內(nèi)法的角度理解，還應(yīng)該從稅收協(xié)定的目的（即避免雙重征稅和防止偷漏稅）出發(fā)，按照“實(shí)質(zhì)重于形式”的原則，結(jié)合具體案例的實(shí)際情況進(jìn)行分析和判定。一般來說，下列因素不利于對(duì)申請(qǐng)人“受益所有人”身份的認(rèn)定： （一）申請(qǐng)人有義務(wù)在規(guī)定時(shí)間（比如在收到所得的12個(gè)月）內(nèi)將所得的全部或絕大部分（比如60%以上）支付或派發(fā)給第三國(guó)（地區(qū)）居民?！ 。ǘ┏钟兴脫?jù)以產(chǎn)生的財(cái)產(chǎn)或權(quán)利外，申請(qǐng)人沒有或幾乎沒有其他經(jīng)營(yíng)活動(dòng)?！ 。ㄈ┰谏暾?qǐng)人是公司等實(shí)體的情況下，申請(qǐng)人的資產(chǎn)、規(guī)模和人員配置較?。ɑ蛏伲?，與所得數(shù)額難以匹配?！ 。ㄋ模?duì)于所得或所得據(jù)以產(chǎn)生的財(cái)產(chǎn)或權(quán)利，申請(qǐng)人沒有或幾乎沒有控制權(quán)或處置權(quán)，也不承擔(dān)或很少承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)?！ 。ㄎ澹┚喖s對(duì)方國(guó)家（地區(qū)）對(duì)有關(guān)所得不征稅或免稅，或征稅但實(shí)際稅率極低?！ 。┰诶?jù)以產(chǎn)生和支付的貸款合同之外，存在債權(quán)人與第三人之間在數(shù)額、利率和簽訂時(shí)間等方面相近的其他貸款或存款合同。 ?。ㄆ撸┰谔卦S權(quán)使用費(fèi)據(jù)以產(chǎn)生和支付的版權(quán)、專利、技術(shù)等使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同之外，存在申請(qǐng)人與第三人之間在有關(guān)版權(quán)、專利、技術(shù)等的使用權(quán)或所有權(quán)方面的轉(zhuǎn)讓合同?！ ♂槍?duì)不同性質(zhì)的所得，通過對(duì)上述因素的綜合分析，認(rèn)為申請(qǐng)人不符合本通知第一條規(guī)定的，不應(yīng)將申請(qǐng)人認(rèn)定為“受益所有人”?！ ∪⒓{稅人在申請(qǐng)享受稅收協(xié)定待遇時(shí)，應(yīng)提供能證明其具有“受益所有人”身份的與本通知第三條所列因素相關(guān)的資料。(稅屋備注：豫國(guó)稅函[2009]363號(hào)—一、經(jīng)請(qǐng)示總局，《通知》第三條中“第三條所列因素相關(guān)的資料”應(yīng)為“第二條所列因素相關(guān)的資料”) 各地在審批非居民享受稅收協(xié)定有關(guān)條款待遇的申請(qǐng)時(shí)，要按照上述規(guī)定處理“受益所有人”的身份認(rèn)定問題，必要時(shí)可通過信息交換機(jī)制確認(rèn)相關(guān)資料。各地在具體執(zhí)行中應(yīng)及時(shí)總結(jié)經(jīng)驗(yàn)、發(fā)現(xiàn)問題，對(duì)于疑難案例可層報(bào)稅務(wù)總局（國(guó)際稅務(wù)司）解決。河南省國(guó)家稅務(wù)局關(guān)于轉(zhuǎn)發(fā)《國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于如何理解和認(rèn)定稅收協(xié)定中“受益所有人”的通知》的通知豫國(guó)稅函[2009]363號(hào) 2009-11-24 各省轄市國(guó)家稅務(wù)局： 現(xiàn)將《國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于如何理解和認(rèn)定稅收協(xié)定中“受益所有人”的通知》（國(guó)稅函〔2009〕601號(hào)）（以下簡(jiǎn)稱《通知》）轉(zhuǎn)發(fā)給你們，并補(bǔ)充通知如下： 一、經(jīng)請(qǐng)示總局，《通知》第三條中“第三條所列因素相關(guān)的資料”應(yīng)為“第二條所列因素相關(guān)的資料。” 二、各地在具體執(zhí)行中應(yīng)及時(shí)總結(jié)經(jīng)驗(yàn)、發(fā)現(xiàn)問題，并向省局反饋。 國(guó)稅函[2009]601號(hào)文之“受益所有人”解讀—— 國(guó)稅函[2009]601號(hào)文規(guī)定，受益所有人是指對(duì)所得或所得據(jù)以產(chǎn)生的權(quán)利或財(cái)產(chǎn)具有所有權(quán)和支配權(quán)的人。601號(hào)文進(jìn)一步提到，受益所有人一般從事實(shí)質(zhì)性的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，可以是個(gè)人、公司或其他任何團(tuán)體。 代理人或?qū)Ч芄静粚儆谑芤嫠腥?，因此不得享受稅收協(xié)定待遇。對(duì)于何種類型公司會(huì)被國(guó)稅總局認(rèn)定為“導(dǎo)管公司”，601號(hào)文提出了原則性的指引；文件明確提出，導(dǎo)管公司是指通常以逃避或減少稅收、轉(zhuǎn)移或累積利潤(rùn)等為目的而設(shè)立的公司。另外，這類公司僅在所在國(guó)登記注冊(cè)，以滿足法律所要求的組織形式，而不從事制造、經(jīng)銷、管理等實(shí)質(zhì)性經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。 根據(jù)601號(hào)文，下列因素的出現(xiàn)將不利于對(duì)申請(qǐng)人“受益所有人”身份的認(rèn)定： 1.申請(qǐng)人有義務(wù)在規(guī)定時(shí)間（比如在收到所得的12個(gè)月）內(nèi)將所得的全部或絕大部分（比如60%以上）支付或派發(fā)給第三國(guó)（地區(qū)）居民。 2.除持有所得據(jù)以產(chǎn)生的財(cái)產(chǎn)或權(quán)利外，申請(qǐng)人沒有或幾乎沒有其他經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。 3.在申請(qǐng)人是公司等實(shí)體的情況下，申請(qǐng)人的資產(chǎn)、規(guī)模和人員配置較?。ɑ蛏伲?，與所得數(shù)額難以匹配。 4.對(duì)于所得或所得據(jù)以產(chǎn)生的財(cái)產(chǎn)或權(quán)利，申請(qǐng)人沒有或幾乎沒有控制權(quán)或處置權(quán)，也不承擔(dān)或很少承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。 5.締約對(duì)方國(guó)家（地區(qū)）對(duì)有關(guān)所得不征稅或免稅，或征稅但實(shí)際稅率極低。 6.在利息據(jù)以產(chǎn)生和支付的貸款合同之外，存在債權(quán)人與第三人之間在數(shù)額、利率和簽訂時(shí)間等方面相近的其他貸款或存款合同。 7.在特許權(quán)使用費(fèi)據(jù)以產(chǎn)生和支付的版權(quán)、專利、技術(shù)等使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同之外，存在申請(qǐng)人與第三人之間在有關(guān)版權(quán)、專利、技術(shù)等的使用權(quán)或所有權(quán)方面的轉(zhuǎn)讓合同。 建 議: 經(jīng)合組織在界定受益所有人概念時(shí)，在顧及雙邊稅收協(xié)定的基礎(chǔ)目的之上，采用了實(shí)質(zhì)重于形式原則，這一方式也成了國(guó)稅總局在601號(hào)文中所持立場(chǎng)的基礎(chǔ)。 601號(hào)文似乎強(qiáng)調(diào)受益所有人必須要從事實(shí)質(zhì)性經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，對(duì)于某些擬享受協(xié)定優(yōu)惠但僅持有投資，不從事制造、經(jīng)銷或服務(wù)等實(shí)際活動(dòng)的控股公司而言，這將構(gòu)成很大的挑戰(zhàn)。一些證券化主體也可能由于須將大部分所得支付或派發(fā)而不符合受益所有人的認(rèn)定條件。因此，這類企業(yè)需要特別注意確保具備充分的商業(yè)實(shí)質(zhì)并且能夠隨時(shí)提供證據(jù)對(duì)此予以證明。相關(guān)申請(qǐng)人或可考慮以下建議，以支持受益所有人的認(rèn)定： ●配備足夠的資本金； ●在處理公司相關(guān)問題時(shí)嚴(yán)格遵守其法律形式，包括遵從公司獨(dú)立的法人人格，公司在運(yùn)用這筆所得或是所得據(jù)以產(chǎn)生的財(cái)產(chǎn)或權(quán)利時(shí)所應(yīng)該擁有的控制權(quán)和決策權(quán)； ●為公司配置合適的本地管理團(tuán)隊(duì)，并使其擁有相應(yīng)的決策權(quán)，以及公司資產(chǎn)和投資的管理權(quán)； ●避免不利的背對(duì)背交易安排； ●使相關(guān)公司取得合適的利潤(rùn)（尤其是針對(duì)借款的交易安排），并且以漸進(jìn)的方式進(jìn)行利潤(rùn)或其他所得的派發(fā)或支付。 601號(hào)文并沒有明確指出中國(guó)稅務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)“穿透”那些不具備“受益所有人”身份的中間控股公司，并且將稅收協(xié)定利益（如果有）歸屬于最終的“受益所有人”。在加拿大Prevost案例中，加拿大稅務(wù)局曾“穿透”了一家由英國(guó)和瑞典股東所持有的荷蘭中間控股公司。經(jīng)合組織的協(xié)定范本注釋也指出，稅務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)“穿透”一些中間控股公司（例如位于締約國(guó)一方或第三國(guó)的代理人或是名義持股人）。 [備注：經(jīng)合組織2008年版定范本注釋，第10條的第12.2段，第11條的第11段，第12條的第4.2段：“受限于本條款所規(guī)定的其他條件，當(dāng)一家中間公司（例如位于締約國(guó)一方或第三國(guó)的代理人或是名義持股人）被安置在實(shí)際受益人和支付人中間，但是實(shí)際受益人是締約國(guó)另一方居民時(shí)，對(duì)所得來源國(guó)的征稅限制仍然存在（范本內(nèi)容在1995年修訂時(shí)已澄清此問題，這已成為所有成員國(guó)一致的立場(chǎng)）。個(gè)別國(guó)家如果需要對(duì)此問題做進(jìn)一步明確闡釋的，可以在雙邊稅收議談簽時(shí)提出。”] 盡管如此，投資人似乎仍不能推定中國(guó)稅務(wù)機(jī)關(guān)會(huì)在所有情況下都采取這一相同手段。 |
|
|
|
|
|
